胡律师:13306647218

起诉状怎么起草?诉状起草实务

时间:2021-07-12 12:07:56

民事诉讼作为诉讼的关键,其重要性不言而喻。高质量的民事起诉状反映了律师对事实和法律的把握,是律师经验的总结。

民事起诉状一般包括原告、被告、诉讼请求、事实和理由、给付等,有的法院还要求起诉状应当包括案由。

一、主体信息

填写原被告的信息,必须准确无误,要反复核对。部分律师因被告人信息填写错误被驳回起诉,导致诉讼主体资格丧失。填写主体信息,原告应当填写姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式、法人或者其他组织的名称、住所、法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;被告人的信息应当包括姓名、性别、工作单位、住所等信息,法人或者其他组织的名称、住所等信息。其中,自然人实际居住地与身份证所载地址不一致的,应当同时填写实际居住地。在原告的联系方式中,律师只需留下自己的联系电话,方便与法院直接联系,另一种是为了防止部分法官绕过律师直接联系当事人,导致律师在诉讼中无法发挥相应的作用。

二、诉讼请求

诉讼请求是诉讼的本质和核心,也是决定诉讼成败的关键。如果主张错误,诉讼将得不到法院的支持,或者当事人的权益得不到充分保障。一个好的主张是它是具体和完整的。

在许多诉状中,请求权不明确、不具体,或者请求权没有规范依据。《民事诉讼法》和《诉讼法》都规定起诉需要“特定的诉讼请求、事实和理由”,实质上对诉讼请求有明确的规定和标准。首先需要有明确的要求;其次,要求要具体,不能模棱两可;第三,请求要有规范依据。如果要起诉一个案件,首先要考虑的是请求。最后,诉状中提出了哪些请求,哪些请求有规范依据,哪些请求会得到法院的支持,如何确定被请求的款项数额等。都是关系到当事人权益能否实现的重大问题。如果律师不仔细考虑请求,根本不会分析案件的事实和法律关系,更谈不上案件的精细化运作。

http://www .搜狗.com现行诉讼法中的“诉讼请求”大部分是“法定诉讼请求”。很多时候,请求权和请求都应该限制在法律范围之内。从法律发展的角度来看,许多请求是逐渐由法律决定的。需要指出的是,一些尚未被法律确立的主张,并非绝对没有法律的支持,这一点在相关案例中得到了验证。但是,我们不主张太多律师“超越法律”去确立诉讼主张。在法律范围和范围内提出诉讼,不仅可以大大提高案件胜诉的可能性,还可以减少与当事人可能发生的纠纷。

一方面,合理的索赔可以减轻1.诉讼请求于法有据。各方的负担;另一方面,如果上诉合理,更容易得到法官的支持和认可。在很多诉讼中,律师应根据自身的经验和法律知识,既不盲目追求诉讼利益的最大化,也不牺牲当事人的合法利益,在两者之间保持合理的幅度,这样更容易得到法官的支持。这一点在违约金的申请中更为明显。

在确定当事人的诉讼请求时,2.请求事项具有合理性。律师需要考虑实现这些诉讼请求的可能性。有的律师生搬硬套法律规则,罗列法律规范确定的各种债权,不考虑竞合债权的情况,也不考虑债权能否最终实现。这样看似维护了当事人的利益,但实际上可能损害了当事人的利益。在确立诉讼请求的过程中,律师需要结合案件事实和证据进行综合分析,从而确立更有可能实现的诉讼请求

3.诉讼请求需要考虑实现可能性。律师是“委托代理人”,在向当事人说明相关诉求后,仍需尊重当事人的意愿。虽然法律依据可能不充分,但律师也应提出当事人坚持的主张。这是因为,当事人提起诉讼的原因是为了履行或满足这些诉讼。如果不将这些主张纳入其中,特别是律师向其说明法律风险后,对当事人来说会有不可弥补的缺陷。

4.诉讼请求需要尊重当事人的意愿。

在许多诉状中,对事实和理由的陈述往往不够充分,主要体现为:第一,对事实的描述不完整。在一些诉状中,写了很多话,但很多都是没有法律意义的事实。其次,事实和理由陈述不充分。在一些诉状中,律师根本没有区分事实和理由,甚至没有识别和区分法律事实和法律理由。这样的恳求无疑会受到同行的鄙视。第三,在一些诉状中,陈述事实和理由与请求无关。明确主张违约责任,但陈述侵权原因;公司法中的股东纠纷是以合伙企业的相应规范为依据进行陈述的。这种事实和理由陈述不充分,事实和理由与请求不相关的情况,经常出现在很多投诉中,这也是很多年轻律师在执业之初未能重视的普遍问题。

在诉状的正文中,经常可以看到这样的情况:请求与事实和理由没有联系,或者请求与事实和理由相矛盾,或者事实和理由与请求相反。有的诉状充斥着情绪宣泄等字眼,与案件事实无关,不是提起诉讼的理由和依据。之所以会有这么多困惑,是因为没有深刻理解主张、事实和理由之间的关系。

三、事实与理由部分

我国现行诉讼法确立了“以事实为根据”的司法原则,但没有明确“事实及其构成”的问题。律师对事实的把握和对法律关系及其性质的分析,在诉状中有明确的体现。事实可以从以下几个方面进行阐述和分析:

首先,起诉状中的“事实”是与请求权有关的事实,能够证明请求权成立。诉状中的“事实”不是随意的,而是应该与诉讼请求有关的事实,与诉讼请求无关的事实可以在诉状中忽略甚至不涉及。在一些诉状中,虽然陈述了许多事实,但这些事实与所请求的事项无关,甚至有些事实与所请求的事项相矛盾。同时,这些“事实”应该是能够被证明的,而不是被否定的。如果有些事实与诉讼请求相违背,为了维护当事人的利益,应当重新确立诉讼请求或者忽略事实,否则在申诉中可能会“自相矛盾”,不利于诉讼结果。

其次,申诉中的事实应当是具有法律意义的“事实”。无论如何,有一系列事实,其中只有一些具有法律意义。作为律师,树立正确的“事实”观念,就是要以法律为依据对待和分析事实。在当事人陈述的事实中,律师需要尽可能过滤掉那些没有法律意义的事实。在投诉的事实陈述中,需要尽可能呈现具有法律意义的事实。只有这样,才能使请求权与事实紧密结合,也只有这样,事实才能真正成为请求权成立的“根据”。

第三,事实构成“要素”。我们试图根据新闻报道中的“5W”事实概念来解构法律事实。何时、何地、何事、何人、为何能基本呈现事实的核心要素。改用法律语言可以表达为什么主体,什么时候,因为什么,发生了什么样的法律关系,产生了什么结果。通过表述法律事实,可以形成对事实相对完整、准确的把握。例如,在合同纠纷中,合同当事人之间何时以何种标的物订立合同关系,可以大致呈现合同纠纷事实的全貌。这样的“事实要件”方式,既可以避免一些疏漏,又有助于更好地理解“案件事实”。

1.“事实”及其构成

正如一些律师指出的,事实也是一个原因。然而,事实和原因仍然不同。我们在起草诉状的过程中也注意到了这种差异的存在。对“原因”的解释可能会在一定程度上影响一个案件的成败。

根据实践经验,“理由”可分为“法律理由”、“逻辑理由”和“经验理由”。“法定事由”包括法律、法规、司法解释、规章等规范性文件,可以作为我们倡导“合法权益”的依据。“逻辑原因”,在一些诉讼中,当事人的权益并没有得到法律的明确界定,而是基于现有的法律规则,从逻辑推演的角度进行“推断”。这时,逻辑关系就很重要了。比如在主张被告承担连带责任时,需要明确为什么要承担连带责任,连带责任的依据是什么等等。这个论证过程可以称为“逻辑推理”。至于“经验原因”,它包括基于社会习俗、社会道德、公共规则和常识的原因。在民事诉讼法中,对于一些法律没有规定的事项,可以参照国家政策。同时,民事行为不得违背社会公德和良好风尚。

2.理由问题

起草投诉时,应重点描述和演示请求的事项。也就是说,事实的陈述和理由的解释都应该有助于证明请求。在诉状的起草过程中,眉毛和胡须是最忌讳的,各种事实罗列,难免会出现“说多了会输”的窘境。在合同纠纷中,很多律师会列举合同中的很多条款来展示合同的相关事实。主张继续履行合同的,违约条款不应是“叙述的重点”,而应着重说明“不能满足解除条件”。在借贷纠纷中,事实陈述应当重点陈述借贷的主体、金额、期限、过程、利息、担保、返还等事项。对于原因的解释也是如此。比如主张连带责任,就要重点说明为什么可以主张连带责任,主张连带责任的法律理由是什么。否则,仍然很难专注于需要解决的关键问题。

这种围绕请求陈述解释的路径,有助于更好地向法官解释请求和争议焦点,也有助于呈现案件的法律性质和争议的性质。诚然,起诉书在实践中可能有很大差异。从规范分析的角度来看,很多案件的主干仍然可以进行提炼和总结,从而明确起诉书的规范要求,为诉讼文书的规范化提供有益的框架。

3.围绕请求事项进行论证

签署起诉状时,应当由当事人签名并按手印或者签名,注明日期。实践中,考虑到当事人的便利性,部分律师采用邮寄甚至虚假签名的形式,实际上是不可取的,甚至包含很大的诉讼风险。签名要亲自签名,通过邮寄的方式,律师无法判断是否是当事人自己签名,但虚假签名,一旦被法院查明或被当事人否认,可能会导致律师陷入虚假诉讼的刑事法律风险,甚至被司法局行政处罚。当然,如果当事人离律师事务所不远或者不急着立案,最好是当事人亲自签字。否则,当事人可以先在空白签名页上签字,空白签名页的时间和具体的法院不应明确,以便日后申请和变更管辖。当然,在立案前,投诉必须发送给当事人并经当事人同意。

四、落款部分

一般来说,投诉是正式的法律文件,应严格按照行政文件的格式和国家标准(GB/T 9704-2012)编写。比如主标题用宋简化,一级标题用3号黑体,二级标题用3号斜体,具体内容由3号方正仿照宋,行距1.5倍。